IL FUTURO È DELLA MEDIAZIONE E NELLA
RISOLUZIONE ALTERNATIVA DELLE CONTROVERSIE

Cos’è la mediazione e qual è la sua applicazione negli affari e nelle relazioni commerciali internazionali: abbiamo invitato ad illustrare questa pratica l’avvocato Eliza Nikolova, mediatrice certificata, membro del Centro di mediazione presso la Camera di commercio e industria bulgara, presidente dell’Associazione professionale dei mediatori in Bulgaria e membro del consiglio dell’organizzazione internazionale di diritto dello sviluppo in Bulgaria.

Eliza Nikolova ha conseguito la Laurea Magistrale in Giurisprudenza (1996), la Laurea Magistrale in Economia (1991) ed è Avvocato presso l’Ordine degli Avvocati di Sofia dal 1999. Ha anche una qualifica post-laurea presso l’International MidwestAcademy, Chicago (USA-1995), Development Law Institute (IDLI, Roma, Italia-1998), Academy of American and International Law (Texas, USA-1999), Duke University e Geneva University, (Ginevra-2001). Nel periodo 1991-1996 Eliza Nikolova è stata Direttore finanziario presso l’Associazione bulgara per elezioni eque e diritti civili (1991-1996) e Associata giudiziaria presso il tribunale cittadino di Sofia per un anno nel 1997. Nel periodo 1998-2005 Eliza Nikolova è stata consulente legale in “Doverie United Holding” – il più grande fondo di privatizzazioni in Bulgaria. Nel 2005 ha collaborato con lo studio legale Nikolovа, Kalinov and Partners di cui ora è managing partner. Ha esperienza con società pubbliche quotate alla borsa bulgara, vanta partecipazioni a negoziazioni e compimento di operazioni con società e istituzioni estere, esperta in materia di diritto commerciale, insolvenza, organizzazioni non profit, mediazione e ADR Alternative Dispute Resolution (risoluzione alternativa delle controversie).

Eliza è docente sia in Bulgaria che in Kazakistan in negoziazioni, mediazione, tecniche di mediazione, comunicazione. È docente di Mediazione e ADR presso l’Università di Economia Mondiale e Nazionale, Sofia e Università di Plovdiv “Paisii Hilendarski”. Eliza è stata nominata “Avvocato donna dell’anno” nel 2015 in Bulgaria e ha ricevuto il premio “Mediatore dell’anno” nel 2016.

Avv. Nikolova, cos’è la mediazione e in che modo è preziosa per le relazioni legali negli affari?

La mediazione è una procedura alternativa di risoluzione delle controversie extragiudiziale che segue determinate fasi e tecniche. In parole povere, in tribunale c’è una dichiarazione di fatti e prove, per la quale esiste un quadro di diritto procedurale, e viene emessa una decisione vincolante per le parti. Ma oggi il business sta crescendo così velocemente, prendiamo solo la tecnologia IT, che nemmeno tutto è previsto dal diritto sostanziale. Al contrario, la mediazione raccoglie anche i fatti, ma segue una fase di negoziazione in cui c’è l’opportunità di fare un approfondimento: quali sono gli interessi, quali sono le motivazioni, i bisogni, quali sono le vie alternative per risolvere la situazione. Prendiamo il seguente esempio. La legge dice che quando si prende un prestito, il denaro deve essere restituito con gli interessi. Ma in alcune relazioni commerciali puoi trovare una soluzione creativa, puoi fare sconti per un periodo futuro, puoi barattare, puoi decidere un’attività congiunta, cioè puoi fornire una gamma di soluzioni molto più ricca. E questa è in realtà l’altra differenza. Se una differenza è la penetrazione più profonda delle motivazioni, l’altra è la generazione creativa di idee. Cioè, non sei vincolato solo dalla decisione, che è prevista dal diritto sostanziale. E, soprattutto, la meditazione porta a una decisione molto più veloce e con un costo finanziario molto inferiore rispetto a un caso giudiziario.

Da quando si occupa di mediazione e come si è sviluppata la mediazione negli anni?

Mi occupo di mediazione da quasi 17 anni e come presidente dell’organizzazione professionale dei mediatori in Bulgaria ho una visione dello sviluppo della mediazione in tutti i settori, aspetti e livelli. Abbiamo partecipato a molti progetti internazionali con partner provenienti da Germania, Lettonia, Lituania, Austria, Francia e altri. Abbiamo avuto stretti legami con l’Italia, ma finora non abbiamo avuto un progetto, spero che ne avremo uno in futuro. Dieci anni fa, nel 2012, abbiamo organizzato una conferenza di mediazione internazionale e alcuni dei nostri relatori principali provenivano dall’Italia. In quel periodo in Italia fu introdotto la cosiddetta mediazione obbligatoria come prerequisito procedurale per le cause giudiziarie. Cioè in alcuni tipi di controversie, è necessario passare attraverso la mediazione prima di andare in tribunale. Gli italiani furono dei pionieri, introdussero per la prima volta in Europa la mediazione obbligatoria. E hanno acquisito molta pratica, soprattutto nelle relazioni commerciali. Altri paesi in Europa hanno già introdotto la mediazione obbligatoria, come Grecia e Turchia. In Bulgaria per adesso si dice che nei casi familiari legati ai diritti dei genitori sia obbligatorio prima passare attraverso la mediazione. La tabella di marcia della riforma giudiziaria prevede l’istituzione di centri di mediazione giudiziaria presso i tribunali distrettuali nei prossimi cinque anni. In effetti, l’organizzazione che dirigo, insieme al tribunale distrettuale e comunale di Sofia, ha creato il primo centro di mediazione giudiziaria. Ha acquisito buone pratiche e ha riscontrato un certo successo anche nelle cause legali. Le parti si accordano invece di litigare con anni.

Quali sono i casi più comuni per i quali le aziende cercano un mediatore?

In Europa, la risoluzione delle controversie dei consumatori sta diventando sempre più comune. Si tratta di controversie tra un commerciante, un’azienda e un singolo consumatore, persona fisica. La legislazione europea segue la direzione di portare in via extragiudiziale la gran parte delle controversie dei consumatori e risolverli con mezzi alternativi – arbitrato, mediazione, conciliazione, ecc. In Bulgaria abbiamo l’Associazione nazionale per gli insediamenti extragiudiziali, che si concentra solo sulla risoluzione delle controversie dei consumatori. È membro di una rete europea di strutture ADR, vediamo cosa sta succedendo in Europa. In Italia, Francia e Germania esistono strutture specifiche che risolvono, ad esempio, le controversie dei consumatori nel turismo, le controversie sui biglietti aerei, ecc. Questo è un grande campo di sviluppo.

Quali sono le principali difficoltà che devono affrontare le relazioni commerciali internazionali ultimamente?

Con la pandemia e la guerra in Ucraina, purtroppo, la forza maggiore ha aggravato la situazione, ci sono ritardi nei pagamenti, nelle consegne. Spero che non ci saranno fallimenti, come è accaduto dopo il 2008. Ma in questi casi anche la mediazione può aiutare. La mediazione è una continuazione delle negoziazioni basate sugli interessi. Nei casi in cui c’è abbastanza cultura da entrambe le parti per negoziare sulla base degli interessi, la terza persona neutrale, il mediatore, viene in soccorso. Con il suo aiuto nel processo dei suoi colloqui riservati con entrambe le parti e nel processo di analisi, possono venire fuori molte soluzioni.

Quale formazione professionale deve avere il mediatore?

Per quanto ne so, in Italia gli avvocati possono essere mediatori anche senza esami aggiuntivi, ma la mediazione è presente anche nelle università, ci sono molti programmi e la mediazione è obbligatoria. In Bulgaria, il mediatore deve avere 60 ore di formazione per la certificazione. Non richiediamo che i mediatori siano avvocati, né agli avvocati viene concesso il diritto di essere mediatori. La mia opinione personale è che dovrebbe esserci un corso, perché ci sono molte specificità nella mediazione.

Diresti che la risoluzione alternativa delle controversie è il futuro?

Sì, per due motivi. In primo luogo, puramente psicologico, le persone ora vogliono essere più attive nel prendere decisioni, non vogliono più che qualcuno imponga loro decisioni dall’esterno. E in secondo luogo, l’ADR consente di risparmiare molto tempo e denaro. L’ampia portata sarà nelle controversie commerciali internazionali. Tre anni fa è stata firmata la Convenzione di Singapore, il cui scopo è attuare la mediazione nelle controversie commerciali internazionali e dare attuazione agli accordi raggiunti sulla mediazione nelle controversie commerciali internazionali. Questo è importante perché uno dei problemi che blocca il ricorso diffuso alla mediazione è che l’accordo firmato dalle parti non ha effetto immediato. A differenza dei lodi arbitrali, che sono esecutivi nei paesi che hanno ratificato la Convenzione di New York. L’arbitrato è la prima alternativa al tribunale, già diffuso. La Convenzione di Singapore non è stata ancora ratificata dai paesi dell’Unione Europea. È già stata ratificata da diversi paesi, il processo è lento, ma accadrà anche in altri paesi. Non c’è modo che il commercio internazionale, le relazioni commerciali internazionali non lo accettino, non ci sono ormai confini per il commercio online.

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